Reflexiones acerca del Derecho.

Miércoles, 24 de septiembre de 2014

Reflexiones acerca del Derecho.

Autor: Dr. Augusto Durán Ponce.

?Estos son los preceptos del derecho: vivir honestamente,

no ofender a  los demás, dar a cada uno lo suyo?: CICERÒN.

 

I.IDEAS PREVIAS.

Toda reflexión es un proceso en el cual concurren, entre otros, los siguientes elementos:

1. CONOCIMIIENTO. El conocimiento es el mecanismo que permite acceder, comprender y entender los hechos y fenómenos que se producen en nuestro entorno.

1.1. Ciclo.

Todo conocimiento tiene un ciclo.

El resultado del ciclo del conocimiento es que la hermenéutica no puede ser reducida a la interpretación de algo en el contexto de la propia  lectura de un círculo hermenéutico, sino que es un ciclo incremental que involucra:

a) ?Wahrnehmung? o conciencia afectiva, que es más que el mero sentido de la percepción.

El método implícito en la conciencia afectiva se da a través del conocimiento ontológico, formando los principios detrás de un paradigma, concebidos como el flujo de Heráclito o la unidad de Parménides.

Estos principios se perciben como la relación entre lo limitado y lo ilimitado.

En esta instancia se forman los principios meta-éticos, como la regla dorada, que se sintetiza en la frase: ?Haz a otros lo que quisieras que hagan a ti?.

b) ?Verstehen, entendida como el análisis del ser para alcanzar el conocimiento de uno mismo.

Aquí se alcanza la construcción de una  teoría del conocimiento, determinada por la suposición de la creencia metafísica en la naturaleza de la realidad.

Esta suposición tiende necesariamente a una adquisición de la teoría del conocimiento, que es predominantemente inductivo o principalmente deductivo, lo que se refleja en la epistemología.

Las normas meso éticas, como la santidad de la  vida humana o la libertad, se formulan en este nivel.

c) ?Ethos?, que para los griegos era la ciencia de la Moral y el intento de formular el mundo en que vivimos desarrollando una actitud participativa en una realidad mutuamente estructurada.

Todos los que eligen participar en esta realidad  lo hacen tomando responsabilidad por los actos personales en un entorno social.

Los códigos de conducta más concretos a un nivel micro étnico, como la monogamia y lo que se conoce como una conducta humana se sistematizan  dentro de nuestro dogma, a este nivel.

d). ?Praxis?,es hacer lo correcto; es el comportamiento que resulta de sistematizar a),b) y c) dentro de una Gestalt, donde el todo es más que la suma de las partes.

Este nivel conductual es, otra vez, la base del ?Wahrnehmung?  repitiendo el ciclo a un nuevo nivel.

El siguiente ciclo de ?Wahrnehmung? se eleva sobre el nivel previo desde una conciencia afectiva a un conocimiento más profundo. Esta es la base para una nueva comprensión de la evolución.

La evolución es mucho más que un proceso mecánico; por definición procesa todas las funciones y es esencialmente un sistema cerrado y dependiente de un elemento inductivo

Otro punto importante es que no hay inicio o final en el ciclo y cada etapa se encuentra a un nivel más elevado que la  precedente.

En contraste, un círculo es un ciclo sin solución posible, que lleva sólo a una reafirmación de  lo fue antes, estancándose el fundamentalismo.

2. PENSAMIENTO. Es la facultad de considerar, pensar, imaginar y discernir. Es la creación de la mente humana.

2.1. Tipos. El pensamiento tiene varios tipos: a) Deductivo, que es el proceso que, partiendo de lo universal, arriba a conclusiones y toma de decisiones; b) Inductivo, se basa en el principio de la ?razón suficiente? y no crea verdades; c) Sistémico, es el pensamiento que opera en un sistema, que es el conjunto coherente y armónico de estructuras; y, d) Crítico, que consiste en analizar y evaluar la consistencia de los razonamientos.

3. RAZÓN. Es la facultad en virtud de la cual el ser humano puede identificar conceptos y cuestionarlos y así inducir o deducir otros tipos de los ya conocidos.

4. REFLEXIÓN o meditación es el proceso que permite pensar detenidamente, para obtener conclusiones racionales.

5. REFLEXIONAR. Es toda consideración detenida sobre algo. Significa volver a considerar, con profundidad y detenidamente.

II. EL DERECHO.

1 Etimología. Derecho proviene del latín  ?Directum?, que significa lo que está conforme a la regla. Derecho equivale a no apartarse del buen camino.

2. Qué es?. El Derecho es:

2.1. Creación del pensamiento humano. El Derecho es una creación del pensamiento humano, que surge por la necesidad de regular la convivencia entre las personas.

2.2. Fenómeno social. El Derecho es un  fenómeno social, entendida la sociedad como una realidad diferente de la naturaleza y como un orden que rige la conducta humana.

Ahora bien, la sociedad es un orden distinto de la naturaleza.

2.3. Determina una relación entre dos hechos. La regla del Derecho determina una relación entre dos hechos.

En la ley natural esa  relación es de causa a efecto y en la regla del Derecho no interviene la causalidad, sino la norma que consagra una conducta determinada..

2.4. El Derecho expresa un valor. El Derecho, como norma, expresa un valor. Cuando ese valor es moral, la norma tiene  el carácter de moral y si el valor es de naturaleza jurídica, la norma es también jurídica.

Los miembros de un grupo social son capaces de ?reflexionar? que es necesario comportarse de una determinada manera, esto es, según ciertas normas.

2.5.?Orden social? eficaz. El orden jurídico es válido si las personas a quienes se dirige conforman sus conductas a las normas del orden social.

2.6. Sistema de normas. El Derecho es un sistema de normas creadas por normas jurídicas a las cuales las personas prestan o no conformidad.

2.7. Norma positiva con  validez, por cuanto el Derecho es una norma creada mediante un acto válido.

2.8. Norma que fija lugar y momento en los cuales debe cumplirse la conducta que prescribe, con validez ilimitada, es decir que se aplica siempre y en todo tiempo y lugar.

2.9. Imperativo. La norma jurídica puede presentarse bajo la forma de imperativo.

2.10- Requiere de una norma fundamental. Para atribuir a ciertos actos la calidad de hechos creadores de normas válidas, el Derecho precisa suponer la existencia de una norma fundamental.

Sólo la norma fundamental confiere a un hecho la cualidad de hecho creador de normas.

Las normas de un orden jurídico se refieren a la totalidad de los actos de conducta de las personas regidas por ese orden.

2.11. Teorías. Existen dos teorías sobre el Derecho: a) Estática, presenta al Derecho como un conjunto de normas que determinan la conducta humana; y, b) Dinámica, entiende al Derecho como un conjunto de conductas humanas determinadas por las normas.

2.12. Crea una relación. Siendo el Derecho una norma, establece una relación entre dos hechos. Esta relación se produce gracias a una norma que prescribe o autoriza una conducta determinada.

2.13. Valor. Toda norma expresa un valor. Cuando ese valor es moral, la norma tiene el carácter de moral y si el valor es jurídico, la norma es también jurídica.

Los miembros de un grupo social son capaces  de  reflexionar que es necesario comportarse de una manera determinada, esto es, según ciertas normas.

III. FUENTES. Son las  normas jurídicas  y hechos que se configuran en lo abstracto, partiendo de ciertas reglas.

Fuente es el lugar de origen o nacimiento. Es el conjunto de normas legales en virtud de las cuales nace un ordenamiento jurídico, aplicable a los supuestos concretos que son verificados en los sectores sociales que tienen relevancia jurídica.

2.1. Clases. a. Históricas; b. La ley; c. Formales, son las diversas maneras en las que se expresa el Derecho, como la legislación, la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina  o una  declaración de voluntad, d. Reales, se refieren al conjunto de fenómenos sociales que contribuyen a formar la materia o sustancia del Derecho.

IV. CONCLUSIONES.

1. Todo ser humano debe reflexionar acerca del Derecho. Esta reflexión permite conocer el Derecho y, así, entenderlo y cumplirlo fielmente, contribuyendo al imperio del orden y las buenas relaciones humanas.

2. Cada norma es un ?deber ser? y cada ley puede derivarse de otra, que le confiere validez, hasta llegar al principio de validez final.

3. El poder de una Asamblea  Constituyente proviene de la Constitución, lo que denota que el ordenamiento jurídico se estructura de manera jerárquica, esto es que la norma superior confiere validez a la inferior.

4. Existe una relación indiscutible entre Estado y Derecho, por lo que resulta equivocado pensar en un Derecho que no provenga del Estado. Si se acepta que el Derecho emana del Estado se puede entender el orden normativo centralizado, con validez espacial definida por el territorio nacional y la validez temporal durante su vigencia.

5. El Derecho es un sistema de normas expresado a través de leyes provenientes del Estado.

6. El Derecho es un fenómeno autónomo.

7. El ?Derecho regula su propia creación?, afirma Hans Kelsen.

8. Pensar en una sociedad sin Derecho es aceptar el caos, el desorden y el imperio de la arbitrariedad y la ilegalidad.

9. Una norma es válida si ha sido creada en la forma determinada por otra norma.

10. El Derecho es un producto cultural y, por lo tanto, tiene que  inspirarse, recoger, sintetizar y expresar las manifestaciones, sentimientos, aspiraciones, necesidades y esperanzas de una sociedad.

11. El Derecho ?es la fuerza ordenada?.

12. El Derecho es el camino a la Justicia.

Eduardo Couture, en su ?Decálogo del Abogado? dice a los profesionales del Derecho: ?4. Procura la justicia. Tu deber es luchar  por el derecho; pero el día en que encuentres en conflicto el derecho con la justicia, lucha por la justicia?.

?8. Ten fe: Ten fe en el derecho, como el mejor instrumento para la convivencia humana; en la justicia, como destino normal del derecho; en la paz, como sustitutivo bondadoso de la justicia. Y sobre todo, ten fe en la libertad, sin la cual no hay derecho, ni justicia ni paz?.

El ilustre y recordado Maestro, Señor Doctor Juan Isaac Lovato, con su característica capacidad de síntesis nos enseñó a sus discípulos que ?El Derecho es la norma de vida?.

?Ecuador ama la vida?. En consecuencia, todos debemos trabajar porque esta norma, el Derecho, nos ofrezca una  vida en paz, libertad, justicia y dignidad, como homenaje a la vitalidad creadora de la especie humana.

 

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