Principio de Ultractividad

Lunes, 29 de diciembre de 2014

Análisis Jurídico

 

Principio de Ultractividad

 

Autor: Dr. José García Falconí

 

Respecto a la ultractividad, hay que entender, que las leyes posteriores por regla general prevalecen sobre las anteriores, empero ultractivamente se admite que respecto a términos que hayan empezado a correr, actuaciones y diligencias iniciadas, se regirán por la ley vigente al tiempo de su iniciación, de tal modo que la ley que ha perdido vigencia puede aplicarse por el principio de favorabilidad, siempre que estuviere vigente para el momento de la realización del hecho de externización de la conducta reprochable socialmente.

El Art. 5 No. 1, del Código Orgánico Integral Penal, cuyo texto consta en líneas anteriores, contempla el principio de legalidad, que sirve para garantizar el Estado constitucional de derechos y justicia social, que se relaciona con la finalidad más característica del derecho penal, que es la prevención general, pues como bien lo señala el maestro Francisco Muñoz Conde: ?Efectivamente, si las leyes penales pretenden que los ciudadanos se abstengan de delinquir y para ello anuncian la imposición de una pena a quienes cometen determinadas conductas, no podrá atribuírseles responsabilidad si en el momento de su actuación la ley no la definía como delito?. Esto guarda relación en nuestro ordenamiento jurídico con el principio de reserva de ley que señalan los Arts. 76 No. 3, 130 No. 2, 132 No. 2 de la Constitución de la República.

¿Cuándo se aplica la Ultractividad?

Se aplica en los siguientes casos:

1.      En los criminis ex novo o creación de nuevos tipos penales, aplicándose la irretroactividad de la ley; y,

  1. Sancionar un delito con otras penas, ejemplo en el caso de tráfico de drogas, pues el CONSEP mediante resolución 002CD-2014 publicada en el Segundo Suplemento de Registro Oficial No. 288 de 14 de julio de 2014, señaló las tablas de cantidades de sustancias estupefacientes y psicotrópicas para sancionar el tráfico ilícito de mínima, mediana, alta y gran escala; y el Art. 220 del COIP estableció las siguientes penas:

Artículo 220.- Tráfico ilícito de sustancias catalogadas sujetas a fiscalización.- La persona que directa o indirectamente sin autorización y requisitos previstos en la normativa correspondiente:

1. Oferte, almacene, intermedie, distribuya, compre, venda, envíe, transporte, comercialice, importe, exporte, tenga, posea o en general efectúe tráfico ilícito de sustancias estupefacientes y psicotrópicas o preparados que las contengan, en las cantidades señaladas en las escalas previstas en la normativa correspondiente, será sancionada con pena privativa de libertad de la siguiente manera:

a) Mínima escala de dos a seis meses.

b) Mediana escala de uno a tres años.

c) Alta escala de cinco a siete años.

d) Gran escala de diez a trece años.

2. Oferte, almacene, intermedie, distribuya, compre, venda, envíe, transporte, comercialice, importe, exporte, tenga, posea o en general efectúe tráfico ilícito de precursores químicos o sustancias químicas específicas, destinados para la elaboración ilícita de sustancias estupefacientes y psicotrópicas o preparados que las contengan, será sancionada con pena privativa de libertad de cinco a siete años.

Si las sustancias estupefacientes y psicotrópicas o preparados que las contengan, se oferten, vendan, distribuyan o entreguen a niñas, niños o adolescentes, se impondrá el máximo de la pena aumentada en un tercio.

La tenencia o posesión de sustancias estupefacientes o psicotrópicas para uso o consumo personal en las cantidades establecidas por la normativa correspondiente, no será punible.

Nota.- Como vemos es una escala diferentes a la señalada en la Ley de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas.

¿Qué es la Retroactividad y la Retroversión?

Al respecto el tratadista Muñoz Conde, señala: ?Que el contenido material de la sucesión de leyes penales, es lo que permite explicar el principio de irretroactividad de las leyes penales, por el cual éstas no pueden ser aplicadas a hechos anteriores a su promulgación. Así, la creación de una nueva figura delictiva por la ley penal expresa un desvalor sobre los hechos que se definen, pero no puede recaer sobre conductas cometidas con anterioridad a que tal desvalor se expresará legalmente. Y permite también explicar la excepción al principio, esto es, la retroactividad de la ley más favorable, así como solucionar algunos casos dudosos que se plantean en la aplicación concreta de dichos principios (?)?.

Agrega, que las leyes penales son reglas de conducta que miran a futuro  -esto es, a la prevención de delitos-  y por tanto, no pueden desplegar sus efectos hacia momentos anteriores a su entrada en vigor.

Sobre las reglas, su definición y aplicación, hago un análisis jurídico en el tomo I de la presente obra

De lo que se colige que la prohibición de la retroactividad de leyes penales se asienta desde el punto de vista jurídico, en los principios de legalidad y seguridad jurídica, como límites a la intervención penal del Estado, que están regulados en los Arts. 76 No. 3 y 82 de la Constitución de la República.

De tal manera, que la retroactividad implica que la voluntad no tiene  poder alguno sobre el pasado, aun cuando parte de la doctrina dice con alguna razón sobre este tema, que: ?Ni aquí la más poderosa de las voluntades puede hacer que lo que ocurrió no haya ocurrido?. Añade ?Ahora bien en el campo del derecho, un efecto jurídico que ha entrado en acción es siempre un acontecimiento (?)?

También se manifiesta, que: ?Está fuera del poder legislador, conseguir con su mandato que efectos jurídicos ya producidos no se hayan producido y que hechos jurídicos ya producidos no se hayan producido, y que hechos jurídicos a los cuales el derecho anterior atribuía ciertas consecuencias no les hayan determinado?.

Hay autores que dicen que de este modo, mediante las leyes retroactivas, el derecho ejercería en su campo particular una verdadera acción aristotélica, de ahí la regla de que la ley no debe estatuir más que para el futuro. Así lo señala el Art. 5 del Código Civil.

Otros autores dicen, que: ?Ni siquiera la omnipotencia divina misma puede hacer que el factum pase a ser infectum, ya que ni Dios mismo puede contradecirse o volver hacia atrás el tiempo?; de tal modo que así, el derecho no puede obrar sobre el pasado, menos lo podría todavía sobre el futuro.

Hay que aclarar, que la retroactividad activa sobre la causa generadora de un derecho; mientras que la retrospectividad, actúa sobre las convenciones que no se hayan producido aplicables al campo civil, sin desconocer los derechos adquiridos.

Retroactividad de las Leyes Procesales

Muñoz Conde señala que este aspecto es más confuso, esto es en el caso de leyes procesales desfavorables o restrictivas de derechos individuales, la prohibición  de retroactividad solo podría asentarse en la declaración general del Art. 9. 3 del Código Penal español, que no establece distinciones acerca de la naturaleza penal, procesal penal de las normas.

Manifiesta: ?Sin embargo el problema de la hipotética retroactividad de las leyes procesales necesita de algunas matizaciones. En principio, la ley procesal se aplica al desenvolvimiento de los actos procesales en el momento en que éstos están teniendo lugar: por tanto, no siempre es trasladable aquí el concepto de retroactividad de la ley, tal y como lo hemos venido usando para las leyes penales; efectivamente, cuando éstas se aplican, recaen siempre sobre un hecho ocurrido con anterioridad y pueden plantear el problema de que la ley vigente en el momento de la comisión fuera distinto. En cambio, si una ley  -procesal-  modifica, por ejemplo, los plazos para dictar sentencia o para interponer un recurso, se aplica a esos actos procesales concretos y no cabe hablar propiamente de aplicación retroactiva, si la ley procesal vigente en el momento en que se cometió el delito establecía requisitos distintos?. Termina manifestando: ?Lo anterior corresponde con la regla tempus regit  actum, con arreglo a la cual, la ley procesal aplicable será la vigente en el momento que cada uno de los actos procesales (?) y ello no cabe pensar que pueda derivarse una aplicación retroactiva de la ley?.

Termina señalando: ?(?) es cierto que se prohíbe que la ley posterior más restrictiva se aplique a un acto anterior, o lo que, de hecho, se está prohibiendo la retroactividad de las leyes procesales perjudiciales en los supuestos en los que, propiamente, puede hablarse de retroactividad, es decir, en aquellos actos procesales cuya permanencia en el tiempo hace posible la existencia de dos leyes distintas y teóricamente aplicables?.

Dr. José García Falconí

Docente, Facultad de Jurisprudencia,

Ciencias Políticas y Sociales

UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR

Correo: josegarciafalconi@gmail.com

 

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