Disolución
de la Sociedad Civil
Autor: Dr. Roberto Salgado Valdez
Implica
un cercenamiento o limitación de los atributos, facultades y designios que la
ley le reconoce y le permite en virtud de su constitución. La vida jurídica de la Sociedad se prolonga,
pero exclusivamente para la realización de operaciones pendientes.
La Sociedad puede disolverse:
·
De
pleno derecho.-
La
Sociedad
se disuelve por expiración del plazo o por el cumplimiento de la condición que
se ha prefijado para que tenga fin (Artículo 2002 Código Civil).
Cumplimiento del plazo o
condición a que
se hubiere subordinado la existencia de la Sociedad
(Artículo 2002 Código Civil).
Los codeudores de la Sociedad no serán responsables de los actos que
inicie durante la prórroga, si no hubieren accedido a ésta.
·
Voluntariamente.-
Podrá prorrogarse por consentimiento unánime de los
socios, y con las mismas formalidades de la constitución primitiva. (Artículo
2002 Código Civil).
La
Sociedad
podrá expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unánime de los socios
(Artículo 2001 Código Civil).
·
Por
fallo judicial.-
Cuando existiendo otro tipo de causas previstas en la
propia ley o en el contrato social, debe solicitarse al Juez, probándose la
existencia de esas causas, la disolución de la Sociedad.
Nuestro
Código Civil contempla como causales de Disolución sujetas a un fallo judicial
las siguientes:
a)
La Sociedad se ha constituido para un
negocio completo y éste se ha realizado (Artículo 2003 Código Civil). Si
alicujus rei societas sit, et finis negotio impositus, finitur societas. ?Establecida la Sociedad para alguna cosa
y concluido el negocio, termina la sociedad?.
(Digesto.- Paulo: Libro XXVII, Título II, Ley 65).
Pero si se ha prefijado un día cierto para que termine la
Sociedad, y llegado ese día antes de finalizarse el negocio no se prorroga, se
disuelve la Sociedad.
b)
Se
destruyen los bienes sociales. La extinción puede ser total o parcial
(Artículo 2004 Código Civil).
Si la extinción es parcial, continuará la Sociedad, salvo el
derecho de los socios para exigir la disolución, si con la parte que queda no
pudiere continuar útilmente y sin perjuicio de que si alguno de los socios
falta, por su hecho o culpa, a la promesa de poner en común las cosas o la
industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrán derecho para
dar por disuelta la Sociedad
(Artículos 2004 y 2005 Código Civil).
Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa,
subsiste la Sociedad
aunque esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar útilmente.
c)
La Sociedad es declarada en insolvencia (Artículo 2004 Código Civil).
d)
El
hecho de que uno de los socios no haya cumplido con el aporte, siempre que incida dentro
del capital para su fin social (Artículo 2005 Código Civil).
Si alguno de los socios falta, por su
hecho o culpa, a la promesa de poner en común las cosas o la industria a que se
ha obligado en el contrato, los otros tendrán derecho para dar por disuelta la Sociedad (Artículo 2005 Código Civil).
e)
Destrucción
del bien aportado en usufructo,
siempre que el aportante no restituya el aporte (Artículo 2006 Código Civil).
Si solo se ha aportado el usufructo,
la pérdida de la cosa fructuaria disuelve la Sociedad, a menos que el
socio aportante la reponga a satisfacción de los consocios, o que éstos
determinen continuar la
Sociedad sin ella (Artículo 2006 Código Civil).
f)
Insolvencia
o incapacidad de uno de los socios (Artículo 2010 Código Civil).
Podrá, sin embargo, continuar la Sociedad con el incapaz o
el fallido; y en tal caso el curador o los acreedores ejercerán sus derechos en
las operaciones sociales (Artículo 2010 Código Civil).
?Declarada la incapacidad de uno de los socios puede
continuar la Sociedad con el incapaz representado por el curador, aún cuando no
se establece a quien corresponde decidir respecto de la extinción o de la
continuación de la Sociedad. Se estima
que a los demás socios?.
?Declarada la insolvencia de uno de los
socios, la Sociedad puede continuar con el
fallido representado por los acreedores.
Al respecto, la continuación o no de la Sociedad deberán resolver los
demás socios? (Dr. Francisco J. Salgado, Curso de Derecho
Civil, 1982, pág. 41). (Las negrillas
son nuestras).
g)
Muerte
de uno de los socios. En este caso, la Sociedad no se disuelve
violentamente, sino que empieza a disolverse cuando el administrador conoce de
la muerte. Debe continuar con sus
negocios hasta terminarlos (Artículo
2007 Código Civil).
Disuélvese la
Sociedad por muerte de cualquiera de los socios, menos
cuando, por disposición de la ley o por el acto constitutivo, haya de continuar
entre los socios sobrevinientes con los herederos del difunto o sin ellos.
Pero aún fuera de este caso, se entenderá continuar la Sociedad, mientras los
socios administradores no reciban noticia de la muerte.
Aún después de recibida por éstos la noticia, las
operaciones iniciadas por el difunto, que no supongan una aptitud peculiar en
éste, deberán llevarse a cabo.
·
Excepciones:
Si se ha convenido que a pesar de la
muerte de la Sociedad
seguirá con sus herederos (Artículo 2008
Código Civil). La estipulación de
continuar la Sociedad
con los herederos del difunto se subentiende en las que se forman para el
arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas y en las Anónimas
(Artículo 2008 Código Civil).
Puede haberse convenido en que la Sociedad continúe con los
socios restantes (Artículo 2009 Código Civil).
Los herederos del socio difunto que no hayan de entrar en Sociedad con
los sobrevivientes, no podrán reclamar sino lo que tocare a su causante, según el
estado de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte; y no
participarán de los emolumentos o pérdidas posteriores, sino en cuanto fueren
consecuencia de las operaciones que al tiempo de saberse la muerte estaban ya
iniciadas. Si la Sociedad ha de continuar
con los herederos del difunto, tendrán derecho para entrar en ella todos,
exceptuados solamente los que, por su edad o sexo o por otra calidad, hayan
sido expresamente excluidos en la ley o en el contrato. Fuera de este caso, los que no tengan la
administración de sus bienes concurrirán a los actos sociales por medio de sus
representantes legales (Artículo 2009 Código Civil).
El Código Civil dispone que tratándose
de ciertas Sociedades, la muerte de un socio no disuelve la Sociedad (Artículo 2007 Código Civil). Disuélvese la Sociedad por la muerte de
cualquiera de los socios, menos cuando, por disposición de la ley o por el acto
constitutivo, haya de continuar entre los socios sobrevinientes con los
herederos del difunto o sin ellos (Artículo 2007 Código Civil).
?Se discute sobre
la obligatoriedad de los herederos de formar parte de la Sociedad habida cuenta
de que no comprometen exclusivamente su haber hereditario, sino sus propios
bienes. Por ello, más bien se considera
que existe un derecho para el
heredero, lo que le permite abstenerse de continuar en la Sociedad como
representante del causante?
(Dr. Francisco J. Salgado, Curso de Derecho Civil, pág. 41). (Las negrillas son nuestras).
h)
Renuncia
de uno de los socios. Esto es admisible:
En Sociedades constituidas
para tiempo indeterminado (Artículo 2012 Código Civil).
La
Sociedad
puede expirar también por la renuncia de uno de los socios. Sin embargo, cuando
la Sociedad
se ha constituido por tiempo fijo, o para un negocio de duración limitada, no
tendrá efecto la renuncia, si por el contrato de Sociedad no se hubiere dado la
facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo como la inejecución de las
obligaciones de otro socio (Artículo 2012 Código Civil).
Cuando la
Sociedad ha perdido un administrador inteligente, o existe
una enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones
sociales (Artículo 2012 Código Civil). Es decir cuando existe la pérdida de un
administrador inteligente que no puede reemplazarse entre los socios,
enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones
sociales, mal estado de sus negocios o por circunstancias imprevistas, u otros
de igual importancia (Artículo 2012
Código Civil).
·
Renuncia
de mala fe o intempestiva del socio.- No vale la renuncia que se hace de
mala fe o intempestivamente (Artículo 2016 Código Civil).
·
Renuncia
intempestiva del socio.- Renuncia
intempestivamente el socio que lo hace cuando su separación es perjudicial a
los intereses sociales. La Sociedad continuará
entonces hasta la terminación de los negocios pendientes, en que fuere
necesaria la cooperación del renunciante.
Aún cuando el socio tenga interés en retirarse, debe
aguardar para ello un momento oportuno.
·
Renuncia
de mala fe del socio.- Renuncia
de mala fe el socio que lo hace por apropiarse una ganancia que debía
pertenecer a la
Sociedad. En este caso
podrán los socios obligarle a partir con ellos las utilidades del negocio, o a soportar exclusivamente las
pérdidas, si el negocio tuviere mal éxito.
Podrán, así mismo, excluirle de toda participación en los
beneficios sociales, y obligarle a soportar su cuota en las pérdidas (Artículo
2015 Código Civil).
i)
Separación
de hecho del socio.- Los
efectos de la renuncia de mala fe son iguales que los que se aplican a la
renuncia intempestiva (Artículo 2016 Código Civil).
Lo dicho anteriormente comprende al socio que de hecho,
es decir sin renunciar, se retira de la Sociedad (Artículo 2017 Código Civil).
Cesión
de derechos de un socio colectivo
¿Puede
un socio colectivo de una Sociedad Colectiva o Comanditaria ceder sus derechos
en ella a un tercero?. La respuesta es
negativa, en principio, por cuanto ello significaría la modificación del
contrato social de una Sociedad de personas.
Pero bien podría hacerlo si obtiene el consentimiento unánime de los
demás socios.
Ahora
bien, pero la salida del socio cedente significaría, entonces que quedaría
libre de responsabilidad personal por los actos realizados por la Sociedad
mientras estuvo de socio y que tal responsabilidad es asumida,
retroactivamente, por el cesionario. No
es así. Al contrario, como en la
legislación ecuatoriana no existe el derecho sobre cesión de deudas sino solo sobre créditos, el socio cedente se
hace responsable de la extinción de los créditos, pero queda obligado para con
los acreedores de la Sociedad por todo el pasivo social existente hasta el día
en que se perfeccionó la cesión de derechos de socio (por supuesto, siempre que
tal cesión haya sido unánimemente autorizada y se haya comprometido
expresamente a ello). Eso es lo
jurídico, más aún cuando así lo manifiesta nuestro Código Civil en el artículo
1848. Lo mismo es aplicable a los socios colectivos en las Sociedades Comanditarias. En este caso el nombre del socio cedente debe
desaparecer de la razón social.
Disolución de la Sociedad oponible a
terceros.-
El artículo 2018 del Código Civil nos indica
que la disolución es oponible a terceros:
a)
Cuando
la Sociedad
ha terminado por finalización del plazo;
b)
Cuando
ha sido puesta en conocimiento del público mediante una publicación en un
periódico del Cantón, o por carteles fijados en tres parajes de los más
frecuentados del mismo; y,
c)
Cuando
se pruebe que el tercero conoció oportunamente, de cualquier manera, que la Sociedad se había
disuelto.
Liquidación de la Sociedad Civil
Según
el artículo 2019 del Código Civil:
Disuelta
la Sociedad
se procederá a la división de los objetos que componen su haber.
Las
reglas relativas a la partición de los bienes hereditarios y a las
obligaciones entre los coherederos se aplican a la división del caudal
social y a las obligaciones entre los miembros de la Sociedad disuelta. Existe un principio jurídico que indica: ?No se sabe si hay ganancia mientras no se
liquida la Sociedad?.
Nulidad de la Sociedad Civil (Sociedad
de hecho)
En caso de nulidad de la
Sociedad Civil, la misma ?no perjudica a
las acciones que correspondan a terceros de buena fe contra todos y cada uno de
los asociados, por las operaciones de la Sociedad si existiere de hecho? nos dice el artículo 1962 del Código Civil.
Alessandri
Rodríguez Besa, con respecto a la nulidad de una Sociedad nos dice con pleno
acierto:
?? la nulidad de
la sociedad solo tiene efecto entre los
socios, debido a la naturaleza especial del contrato, que además de dar
origen a una persona jurídica distinta
de los socios individualmente considerados, hace nacer numerosas obligaciones
entre ella y terceros contratantes, que ha sido ajenos a la celebración del
contrato de sociedad, pero que declararse la nulidad de éste, con todos sus
efectos, quedarían gravemente perjudicados en sus intereses; por esta razón, la
nulidad produce sus efectos únicamente entre los socios, subsistiendo
aparentemente respecto de los terceros
interesados por medio de la llamada ?sociedad
de hecho???. (La Nulidad y la Rescisión en el Derecho
Civil Chileno, Tomo I, Ediar Editores Ltda., Santiago, Chile, página 281). (Las
negrillas son nuestras).
Perfectamente
relacionado con lo que señala Alessandri Besa, nuestro Código Civil, en su
artículo 1962 establece:
?La nulidad del contrato de Sociedad
no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra
todos y cada uno de los asociados, por las operaciones de la Sociedad, si existiere de
hecho?.
En consecuencia, los terceros de buena fe conservan
todos sus derechos y el ejercicio de sus acciones contra la Sociedad como si
existiera válidamente. Pero el hecho
cierto es que esos derechos y esas acciones se conservan, ellas sí existen,
pero su ejercicio ya no es contra la Sociedad
-que no existe- sino contra
?todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la Sociedad -como que ella existiera ?de hecho?-
No es el caso de los terceros de mala fe, ya que
(entendiéndose por tales, a los que conocían del vicio de nulidad), para
quienes rige el derecho común -las
reglas de la comunidad- y solo contra la
persona (sea socio o no) con quienes contrataron. Dicho, en otras palabras, la nulidad de la
Sociedad es oponible por los socios a los terceros de mala fe. Por supuesto, la mala fe debe ser probada.
Los deudores de la Sociedad deberán cumplir, en
cambio sus obligaciones ante la comunidad de socios.
Artículo
publicado en el ?Tratado de Derecho
Empresarial y Societario? Tomo I