Mujeres embarazadas en la Constitución y las Leyes

Viernes, 26 de julio de 2013

Mujeres Embarazadas en la  Constitución y Leyes

Autor: Dr. Gonzalo Silva Hernández


I.       Antecedentes

Desde el Código Penal de 1872, 1906 , 1938 , reformados y codificados hasta 1971 , contienen el mismo enunciado del Artículo 58 del citado Código esto es  ??Ninguna sentencia en la que se imponga pena de reclusión se notificará a una mujer embarazada ??  ,en la  Ley 106, R.O. 365, 21-VII-1998, los Asambleístas Constituyentes de Salgolquí, que elaboraron la Constitución de 1998, agregaron ??NINGUNA MUJER EMBARAZADA PODRÀ SER PRIVADA DE LA LIBERTAD , ni será notificada la sentencia que le imponga penas de prisión o reclusión ,sino 90 días después del parto??

II. Desarrollo del Tema

Acudo a la primera regla de Savigny, sobre la interpretación  GRAMATICAL, se aprecia que la citada reforma NO es imperativa; por consiguiente, el Juez o Jueza  DEBE  dictar orden de prisión y someterle a la Infractora al  ARRESTO DOMICILIARIO, como regla el Art. 160 N.11 del CPP, R.O 555-S-24-III-2009,  las medidas cautelares de carácter personal son: 11.- El arresto domiciliario que puede ser con supervisión o vigilancia policial.  

El art. 171 CPP, faculta al Juez o Jueza de Garantías Penales sustituir o derogar  una medida cautelar dispuesta con anterioridad o dictarla no obstante haber negado anteriormente, para el efecto se impone analizar los 2 literales que enuncia esta disposición:

a.       Concurran hechos nuevos que  lo justifiquen; y

b.      Se obtengan evidencias nuevas que acrediten hechos antes no justificados o desvanezcan los que motivaron la privación de la libertad.

En el párrafo segundo  citado art.  ?Siempre que no se trate de delitos contra la Administración Pública , de los que resulte la muerte de una o más personas , de delitos sexuales , de odio ; los sancionados con pena de reclusión o cuando exista reincidencia ? ( se mantienen la especifica y no general), la prisión preventiva PODRÁ ser sustituida por el ARRESTO DOMICILIARIO en los casos en que la persona procesada tenga una discapacidad mayor al 50% certificada por el CONADIS (En el Nuevo Código Orgánico Integral Penal, se rebaja al 30 % y se agrega enfermedades catastróficas o de alta peligrosidad Art. 535 CPP), Padezca de una enfermedad catastrófica , sea  mayor de edad (Nuevo Código Art. 532 -535, 65 años ) O SEA UNA MUJER EMBARAZADA O PARTURIENTA , EN ESTE ÙLTIMO CASO HASTA 90 DÌAS DESPUES  DEL PARTO ? 

En el párrafo Quinto  dice: ?Las MUJERES EMBARAZADAS privadas de libertad que no puedan beneficiarse con la sustitución de la prisión preventiva, cumplirán la medida cautelar en lugares especialmente asignados para el efecto?

El art. 35 de la Constitución, expresa el DERECHO DE LAS PERSONAS  Y GRUPOS DE ATENCIÒN PRIORITARIA:

 Las Personas adultas mayores, niñas, niños y adolescentes, MUJERES EMBARAZADAS, personas con discapacidad, personas privadas de libertad y quienes adolezcan de enfermedades catastróficas o de alta complejidad , recibirán atención prioritaria y especializada en los ámbitos público y privado ...añade ..  El Estado prestará especial protección  a las personas en condición de doble vulnerabilidad (Parturientas) , particular que , no obstante el indicativo procesal  en  brindar solución a éste lacerante problema de la delincuencia,  en el que se encuentran inmersas las citadas personas , es utopía su aplicación,  por los carentes e inexistentes planes de Transformación Institucional del Ministerio de Justicia y el Poder Judicial para su ejecución -  particular que en la actualidad considera en sus apuntes de planificación el Consejo de la Judicatura-   más cuando, el Art. 43 de la Carta Fundamental  reconoce  a las  MUJERES EMBARAZADAS, la obligación del Estado de Garantizar en su período de embarazo cuanto de lactancia , los derechos a :

 1.- No ser discriminadas por su embarazo en los ámbitos educativo , social y laboral (Delinquir no es un ámbito educativo , social y laboral .Delincuente es quien desconoce los cánones .. Morales, Legales y Humanos de los Ciudadanos).

2.-Gratuidad de los Servicios de Salud Materna.

3.-La protección prioritaria y cuidado de su Salud integral y de su vida durante el embarazo, parto y post parto.

4.-Disponer de las facilidades necesarias  para su recuperación después del embarazo y durante el período de lactancia.

 La ausencia de planes para una eficaz aplicación de estas disposiciones Constitucionales que son declarativas, que se concretan con Leyes y Reglamentos  en atención  que, el Estado Ecuatoriano, además de ser Constitucional, es de  derechos y justicia.  

Retomando el tema , el Juez o Jueza puede sustituir o derogar una medida cautelar de prisión preventiva a una  MUJER EMBARAZADA, si lo ha hecho, revisarla, no obstante que, puede ser apelada por el infractor o el Fiscal cuando un Juez acepta o rechaza o sometida una vez dictada a la caducidad (ART.343 N.3 , 160 Y 172 CPP ) ,  esta potestad entrega a los Jueces , que deviene como discrecional , aplican y a muy buen gusto, se apoyan en el Art. 77 N.1 y 11 de la Constitución

 N.1. La privación de la libertad se aplicará excepcionalmente cuando sea necesaria para garantizar la comparecencia en el proceso, o para asegurar el cumplimiento de la pena?

 N.11.La Jueza o Juez aplicarán de forma prioritaria sanciones y medidas cautelares a la privación de libertad contemplada en la ley (159-160 CPP). Las sanciones alternativas se aplicarán de acuerdo con las circunstancias, la personalidad de la persona infractora y las exigencias de reinserción social de la persona sentenciada.

 El Art. 76 de la Constitución reconoce este Derecho de protección:

N.1 ?En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas?: 

N.2.Se presumirá la inocencia de toda persona y será tratada como tal, mientras no se declare su responsabilidad mediante resolución firme o sentencia ejecutoriada.

 Lo mencionado , constituye una garantía inherente a la personalidad humana , así  registra sobre la prisión preventiva el Art. 9 n.3 del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos  ?La prisión preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general , pero su libertad podrá estar subordinada a garantías que aseguren la comparecencia del Acusado en el Acto del Juicio , o en cualquier otro momento de las diligencias procesales y , en su caso , para la ejecución del fallo ?

Sobre la presunción de inocencia el Art.11 de la Declaración Universal de los Derechos del Hombre;  9 Declaración de los Derechos del Hombre y Ciudadano; 6 Convención Europea de los Derechos del Hombre; 8 Convención Americana de los Derechos Humanos; 26 Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.

 Autores como Devis Echeandìa , Luis Cueva Carrión y Jorge Zavala , analizan sobre  El estado de inocencia  , como regla general  y el principio  Indubio Pro reo  , disposiciones  que se enmarcan en los Arts. . 424-425-426 de la Constitución.

Capítulo aparte considerar sobre las MUJERES EMBARAZADAS en DELITOS FRAGRANTES, será oportuno la sustanciación hasta sentencia  por el Juez de Flagrancia, esto acontecerá con  el nuevo COIP, sin embargo, si constituyen como parte  del crimen organizado (autores, cómplices o encubridores , de estos últimos autores se olvida el legislador actual en el Proyecto del COIP) serán otros jueces especiales  los que conozcan en la fase de indagación , etapa de instrucción hasta la audiencia preparatoria y auto,  luego sustancien y resuelvan estas infracciones los judiciales especializados en la ciudad de Quito la etapa del juicio, sea cual fuere la jurisdicción  en la que se cometió la infracción, que por  supuesto, desparecerá la clasificación  de una centuria , las infracciones se dividen en: delitos y contravenciones (en lo militar: crímenes, delitos y contravenciones) en lo futuro, serán:  infracciones y  contravenciones, los delitos;  las  penas  hasta  6meses  Levísima; de 6 meses hasta 5 años  leves ;  de 5 años hasta 11 años medias  , de 11 A 19 años  Graves  y, de 19 a 28 años Gravísimas,   se exceptúan entre otros   el Sicariato  que se castigará con 28 años, femicidio 28 años.  A cuál  acumulación se someterán todos los infractores?. A  qué  modificación o reducción   penas?, estos puntos  también constituyen un derecho humano  que deben ser expuestos con claridad para  aplicar o negar en favor de los culpables de un delito. Si el nuevo Código no explica estas interrogantes, la ley  y la Justicia no pueden ni deben actuar soterradamente, sino literalmente? Aristóteles dijo: Los Estados  Democráticos  que tienen leyes claras y definidas, son pueblos grandes... Esta  calificación  se obliga  alcanzar.

III.    Conclusión

Se impone una reforma Constitucional  y procesal Penal para eliminar la discrecionalidad entregada a los Jueces y Juezas que les permita sustituir la prisión preventiva, no solo a las MUJERES EMBARAZADAS con otras alternativas, asimismo que los  jueces en base de pruebas que se presenten,  sin necesidad de audiencia, se pronuncie sobre la procedencia o no de la petición  de sustitución o revisión de las medidas cautelares. Por qué la  perdida  de tanto tiempo  y someterse al ultraje del tiempo y  buena o mala voluntad de los sujetos procesales?, SI de consultado lo hacen , a través de la facultad discrecional de ? respeto ?a la Constitución y Tratados Internacionales y al sometimiento y sanciones en caso de incumpliendo al Código Orgánico de la Función Judicial, que les constriñe en su Art. 4 y 6 en particular, a reverenciar el principio de Supremacía Constitucional  olvidando que, Los Derechos y Garantías Constitucionales  fundan la primera parte de la Carta Fundamental ,  La Fase Declarativa (La otra es normativa) , se ejecuta mediante la atención de los principios que el Código Orgánico de la Función Judicial transcribe en el Capítulo Segundo  Principios Rectores y Disposiciones Fundamentales Arts. 4 ? 31,  copia trasunta de las Disposiciones Declarativas y Normativas de la Constitución.

Declarativas Primera Parte y Normativas Segunda Parte cuando se refieren a la Administración de Justicia ;  en tal virtud , el anhelo  legislativo  actual , se trastoca con la decisión Constitucional que fue preparada por los Asambleístas mayormente integrantes del Congreso Nacional anterior y, muchos de ellos resentidos con el Gobierno luego de haber preparado un mamotreto jurídico ?constitucional que ha permitido y permite esta actitud  de los infractores y actuación de los jueces, al extremo que en gran parte se constituye en la Carta Magna de los Delincuentes   como nos enseña el ilustre maestro de la Universidad de Berlín Frank Von Liszt; por consiguiente, asiente  el auge delictivo - sin desconocer la preocupación perenne del Ministerio del Interior y Policía Nacional -. Mientras se mantenga  la redictinizacion , la caducidad de la prisión preventiva y las garantías del pasado Judicial intocable, imposible, y menos a corto plazo una solución; en tal virtud , si bien las disposiciones sobre la prisión preventiva  No son imperativas según los Códigos analizados , Constitucionalmente sí son viables , y ésta irresuelta pretensión, permite que  a la ciudadanía le someta la delincuencia, incluyéndose las PERSONAS EMBARAZADAS, constituye un peligro para la sociedad conservar.

Parte de la crisis del derecho penal  se debe a toda esta clase de normas y leyes, es hora que la Legislatura, Administración de Justicia , Ministerio Fiscal  , Defensoría Pública y Ministerio de Justicia en la Ejecución , se preocupen de preparar reformas,  no advenedizas o mediáticas para satisfacer egos personales, reformas que perduren como política de Estado y para el efecto se deberá exigir un trabajo eficiente, laborioso, consciente como certero de los Asambleístas , cual es su obligación , que sin duda el Señor Presidente sancionará, en atención que, la única afectada por el delito, es la Sociedad.

Dr. Gonzalo Silva Hernández

 Abogado Penalista

 

 

Quito, 15 de Julio del 2013

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