Registro Oficial No. 577 – Miércoles 16 de Noviembre de 2011 SUPLEMENTO

noviembre 22, 2011

n REGISTRO OFICIAL n n Administración del Señor Ec. Rafael Correa Delgado n n Presidente Constitucional de la República del Ecuador n n Miércoles, 16 de Noviembre de 2011 – R. O. No. 577 n n SUPLEMENTO n n n n n n Extractos: n n n n Procuraduría General del Estado: n n n […]

n REGISTRO OFICIAL

n Administración del Señor Ec. Rafael Correa Delgado

n Presidente Constitucional de la República del Ecuador

n Miércoles, 16 de Noviembre de 2011 – R. O. No. 577

n SUPLEMENTO

n Extractos:

n Procuraduría General del Estado:

n Extractos de las consultas de la Subdirección de Asesoría Jurídica, de julio 2011

n Tribunal Contencioso Electoral:

n CAUSA 010-2011Desestímase el recurso ordinario de apelación presentado por el Ab. Edson Alvarado Aroca, Alcalde del cantón Santa Lucía, provincia del Guayas

n CAUSA 027-2011Declárase sin lugar el recurso ordinario de apelación interpuesto por el señor Alberto Renato Tambaco Quintero y otros proponentes de la revocatoria del mandato del señor Ernesto Estupiñán Quintero, Alcalde del cantón Esmeraldas, provincia de Esmeraldas y ratifícase la Resolución PLE-CNE-3-28-2-2011

n Ordenanza Municipal:

n Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del Cantón Balzar: Sustitutiva que establece las tasas a pagarse por la prestación de servicios técnicos y administrativos

n PROCURADURÍA GENERAL DEL ESTADO

n SUBDIRECCIÓN DE ASESORÍA JURÍDICA

n EXTRACTOS DE CONSULTAS

n JULIO 2011

n ALCALDE: VOTO DIRIMENTE

n OF. PGE. Nº: 02766, de 13-07-2011.

n CONSULTANTE: Municipalidad del Cantón Babahoyo.

n CONSULTA:

n ?¿El Alcalde o alcaldesa de un Gobierno Autónomo y Descentralizado, debe ejercer su derecho al voto, únicamente, en caso de empate en la votación por alguna resolución del Concejo Municipal, o debe ejercer su derecho al voto en toda resolución que adopte el cuerpo edilicio y en caso de empate hacer prevalecer la condición de que su voto es dirimente??.

n PRONUNCIAMIENTO: El Concejo Municipal de Babahoyo, está integrado por los concejales y por el Alcalde, este último con derecho a voto en todas las decisiones del órgano legislativo, y con voto dirimente en caso de ocurrir empate en dichas decisiones; dirimencia que se constituye en un voto calificado, ya que de producirse empate en las votaciones del Concejo Municipal, la decisión se deberá adoptar en el sentido en que el Alcalde consigne o exprese su voto

n ALIMENTACIÓN: ACREDITACIÓN BANCARIA

n OF. PGE. Nº: 02743, de 11-07-2011.

n CONSULTANTE: Municipalidad del Cantón Mejía.

n CONSULTA:

n ?¿Es procedente que se reconozca en dinero el valor de alimentación a los servidores del Gobierno A. D. Municipal del Cantón Mejía, sujetos a la LOSEP, por cuanto la institución no cuenta con un espacio o local específico y adecuado, como tampoco existen empresas o proveedores especializados en la ciudad de Machachi, y transferir mensualmente dicho valor a la cuenta bancaria que cada uno tiene??.

n PRONUNCIAMIENTO:

n Los servidores del Municipio de Mejía, que laboren en jornada ordinaria o especial, podrán beneficiarse del servicio de alimentación que otorgue esa entidad, de conformidad con la disposición general décima cuarta de la Ley Orgánica del Servicio Público y el Art. 238 de su reglamento general, en la forma que lo regule el Ministerio de Relaciones Laborales. El Municipio de Mejía, no puede acreditar el valor correspondiente a la alimentación en las cuentas de sus servidores, en razón de que ni en la LOSEP, ni en su reglamento de aplicación, se prevé la acreditación en las cuentas de los servidores públicos el valor en dinero por costo de alimentación.

n Lo manifestado está sujeto a que exista la respectiva asignación presupuestaria al efecto, de conformidad con el artículo 115 del Código Orgánico de Planificación y Finanzas Públicas.

n CASINOS, SALAS DE JUEGO Y BINGOS:

n PERMISOS DE FUNCIONAMIENTO

n OF. PGE. Nº: 02936, de 22-07-2011.

n CONSULTANTE: Ministerio de Turismo.

n CONSULTA:

n ?¿Es procedente o no que el Ministerio de Turismo continúe con el otorgamiento de permisos de importador o comercializador a las personas naturales o jurídicas que se dedicaren a la fabricación y ensamblaje, comercialización e importación de equipos, máquinas tragamonedas, repuestos y sus accesorios destinados a los casinos y salas de juego (bingo-mecánicos), a propósito de los procedimientos administrativos que se encuentran en trámite observando la consulta popular de 7 de mayo de 2011, constante en la pregunta 7??.

n PRONUNCIAMIENTO:

n No es procedente que el Ministerio de Turismo continúe con el otorgamiento de nuevos registros de personas naturales o jurídicas para la fabricación y ensamblaje, comercialización e importación de equipos, máquinas tragamonedas, repuestos y sus accesorios destinados a los casinos y salas de juego (bingo-mecánicos), aún cuando los procedimientos administrativos para obtener tal registro se hubieren iniciado con anterioridad a la publicación de los resultados oficiales de la consulta popular, pues aquello constituiría incumplimiento por parte de esa Cartera de Estado, de su obligación de acatar los resultados oficiales sobre la pregunta 7 de la consulta popular de mayo 7 del 2011, relacionada con la prohibición de los juegos de azar con fines de lucro.

n CONCEJALES: ANTICIPO DE

n REMUNERACIONES

n OF. PGE. Nº: 02678, de 04-07-2011.

n CONSULTANTE: Municipalidad del Cantón Pujilí.

n CONSULTA:

n ?¿Si a los dignatarios, concejales y Alcalde del Gobierno Autónomo Descentralizado del Cantón Pujilí, se puede conceder anticipos de sueldos de hasta tres remuneraciones mensuales??.

n PRONUNCIAMIENTO:

n De conformidad con el Art. 3 de la Ley Orgánica del Servicio Público, una vez que el Ministerio de Relaciones Laborales determine los techos y pisos de las remuneraciones del ejecutivo y de los concejales que correspondan a cada Municipio, y en consecuencia el Concejo Municipal expida la ordenanza que establezca las remuneraciones que les correspondan, como lo dispone el Art. 358 del Código Orgánico de Organización Territorial, Autonomía y Descentralización, en concordancia con el Art. 247 del Reglamento General a la Ley Orgánica del Servicio Público que prevé que las remuneraciones de los servidores de los gobiernos autónomos descentralizados, no podrán exceder los techos ni ser inferiores a los pisos de las determinadas por el Ministerio de Relaciones Laborales, la Municipalidad de Pujilí podrá conceder anticipo de una hasta tres remuneraciones unificadas al Alcalde y a los concejales de dicho Concejo, observando para el efecto el Art. 255 del Reglamento General a la Ley Orgánica del Servicio Público, y el Reglamento y Procedimiento para la Concesión de Anticipo de Remuneraciones a los Servidores Públicos, expedido por Ministerio de Relaciones Laborales mediante el Acuerdo Nº 54, publicado en el Registro Oficial Nº 404 de 15 de marzo del 2011.

n CONCURSABLES SECTORIALES:

n FINANCIAMIENTO DE IMPUESTOS

n EN CURSOS DE CAPACITACIÓN

n OF. PGE. Nº: 02935, de 22-07-2011.

n CONSULTANTE: Secretaría Técnica de Capacitación y Formación Profesional.

n CONSULTA:

n Solicita aclaración del pronunciamiento contenido en oficio Nº 00915 de 16 de marzo del 2011, relacionado con los procedimientos denominados ?Concursables Sectoriales?, que financia el Consejo Nacional de Capacitación y Formación Profesional (CNCF).

n PRONUNCIAMIENTO:

n El financiamiento que otorga el Consejo Nacional de Capacitación y Formación Profesional, en el sistema denominado concursable sectorial, podrá incluir el impuesto al valor agregado de las actividades de capacitación, siempre que ese costo hubiera sido determinado previamente en las Bases del Concurso y conste así establecido en la respectiva Convocatoria, de conformidad con el numeral 2 del artículo 40 del Reglamento Sustitutivo al Reglamento para Asignación de Recursos para Financiamiento de la Capacitación y Formación Profesional, que dispone que: ?Las convocatorias para los concursos sectoriales incluirán las características del financiamiento que se otorgará para la ejecución de actividades de capacitación y formación profesional impartidas por los operadores de capacitación acreditados?. Es decir que el financiamiento del IVA no es obligatorio sino facultativo, pues corresponde al Consejo determinar la conveniencia de incluirlo entre los costos de la capacitación, siempre que exista la correspondiente disponibilidad presupuestaria.

n El Consejo Nacional de Capacitación y Formación Profesional, no está obligado a financiar de forma retroactiva los costos provenientes del impuesto al valor agregado que hubiere cancelado el ejecutor de la capacitación, si las bases del concurso que permitieron la adjudicación no incluyeron en forma previa y expresa aquel costo entre el financiamiento a otorgar por parte de ese Consejo.

n En los términos que precede, atiendo su solicitud relacionada con el pronunciamiento contenido en oficio Nº 915 de 16 de marzo del 2011. Conforme se concluyó en el referido pronunciamiento, en el aspecto tributario se deberá observar lo expuesto por el Director del Servicio de Rentas Internas, en su absolución de consulta contenida en oficio Nº 917012011OCON000352 de 18 de febrero del 2011, que en su oportunidad ya se remitió a esa Secretaría Técnica.

n CONCURSO DE MÉRITOS Y OPOSICIÓN:

n MÚSICOS

n -ESTABILIDAD LABORAL-

n OF. PGE. Nº: 02886, de 21-07-2011.

n CONSULTANTE: Orquesta Sinfónica de Loja.

n CONSULTAS:

n 1.- ?¿Para el cumplimiento de la disposición transitoria séptima de la LOSEP en concordancia con la disposición transitoria séptima de su reglamento de aplicación, los concursos internos de méritos y oposición deben desarrollarse observando la Norma Técnica de Selección de Personal, expedida por el Ministerio de Relaciones Laborales, publicada en el R. O. 205 del 2 de junio del 2010, o, por excepción y por la especificidad de las actividades musicales de la entidad, expedir su propio instructivo sin sujetarse a la mencionada norma técnica??.

n 2.- ?¿Para participar de los concursos internos, los músicos deben cumplir con los perfiles y exigencias establecidos para el puesto en el Manual de Clasificación de Puestos de la Orquesta Sinfónica de Loja, como son, entre otros, títulos profesionales o bachilleratos técnicos en música, o solamente se valorará su experiencia en la ejecución del instrumento musical en la Orquesta Sinfónica de Loja??.

n 3.- ?¿Pueden participar de este proceso concursable, aquellos músicos que tienen más de cuatro años, en forma ininterrumpida, en la misma institución, sin considerar si poseen o no el título académico o bachillerato técnico musical en un conservatorio superior de música que los respalde, o que posean su título que indique ?profesor en música???.

n 4.- ?¿Aquellos músicos que documentadamente reclamen la estabilidad y la expedición del nombramiento respectivo, por el hecho de alegar haber ingresado mediante concurso de méritos y oposición; de justificarse y verificarse este hecho, se les debe otorgar directamente el nombramiento, o deberán sujetarse, en igualdad de condiciones, a la disposición transitoria séptima de la LOSEP??

n PRONUNCIAMIENTOS:

n 1.- La Orquesta Sinfónica de Loja deber observar la Norma del Subsistema de Reclutamiento y Selección de Personal, expedida por el Ministerio de Relaciones Laborales, por Acuerdo Nº 142, publicado en el Suplemento del Registro Oficial Nº 155 de 15 de junio del 2011, atento su carácter obligatorio para las entidades del sector público, según el artículo 2 de dicha norma, que en su disposición transitoria segunda ha previsto un procedimiento especial para el concurso de méritos y oposición al que deben someterse los servidores que al 6 de octubre del 2010, mantengan vigentes contratos de servicios ocasionales por más de cuatro años de manera interrumpida en la misma institución, de conformidad con la disposiciones transitorias séptimas de la Ley Orgánica del Servicio Público y de su reglamento.

n Sin perjuicio de lo cual, por la especificidad de las actividades musicales de la entidad, adicionalmente se pueda aplicar para la selección de músicos que integren esa orquesta, el artículo 83 del reglamento interno aprobado por la Junta Directiva de esa entidad, que prevé una audición del instrumentista, en tanto aquello constituye una prueba práctica y no se opone a la LOSEP y su reglamento general, ni a la mencionada norma del Subsistema de Reclutamiento y Selección de Personal cuyo artículo 20 prevé la evaluación de aspectos prácticos para todos los aspirantes cuando el puesto lo amerite. No procede en consecuencia, la expedición de un instructivo propio que no se sujete a la Norma del Subsistema de Reclutamiento y Selección de Personal vigente.

n 2 y 3.- El Manual de Clasificación y Valoración de Puestos, determina el perfil de cada puesto en específico, en consideración a la instrucción formal requerida y a la experiencia laboral que exige el desempeño del puesto. En consecuencia, para participar de los concursos internos de méritos y oposición en la Orquesta Sinfónica de Loja, los músicos deben cumplir con todos los requisitos determinados en el perfil del respectivo puesto, establecidos en el Manual de Clasificación de Puestos de la Orquesta Sinfónica de Loja, como son, entre otros los títulos profesionales o bachilleratos técnicos en música. Por tanto, la valoración de la experiencia en la ejecución de un instrumento musical es apenas uno de los elementos a evaluar en el concurso, y no suple l título que acredite la instrucción formal requerida para el desempeño de puesto.

n En relación a su tercera consulta y en el contexto de lo prescrito por la disposición transitoria séptima de la LOSEP y la disposición transitoria séptima de su reglamento de aplicación, que establecen a manera de excepción, que las personas que han prestado servicios mediante contratos de servicios ocasionales por más de cuatro años ininterrumpidos al tiempo de promulgación de la LOSEP, puedan acceder a nombramiento vía concurso interno de merecimientos, se concluye que aquellos músicos que tenían cumplidos más de cuatro años de prestación de servicios mediante contrato ocasional suscrito con la Orquesta Sinfónica Nacional, a la fecha de expedición de la LOSEP, pueden participar de los concursos internos de merecimientos conforme a dichas normas; sin embargo, la excepción establecida por las citadas disposición transitoria séptima de la LOSEP y la disposición transitoria séptima de su reglamento de aplicación, no les exime de cumplir los requisitos de instrucción formal requerida en el Manual de Clasificación de Puestos de la Orquesta Sinfónica de Loja.

n 4.- En armonía con lo analizado al atender sus consultas anteriores y con el pronunciamiento contenido en oficio Nº 603 de 23 de febrero del 2011, se concluye respecto de su cuarta consulta que los músicos que han prestado servicios a la Orquesta Sinfónica de Loja mediante contrato ocasional, no gozan de estabilidad de conformidad con el artículo 64 de la derogada LOSCCA y 58 de la vigente LOSEP, pese a constar documentadamente que para la suscripción de dichos contratos de servicios ocasionales dichos músicos fueron seleccionados mediante concurso, pues las disposiciones transitoria séptima de la LOSEP y transitoria séptima de su reglamento, que a manera de excepción prevén el ingreso a la carrera del servicio público de las personas que hubieren prestado servicios ocasionales ininterrumpidos por cuatro años al tiempo de promulgación de esa ley orgánica, exigen concurso interno de merecimientos y oposición y por tanto el cumplimiento de los requisitos de instrucción formal que el puesto exija según el Manual de Clasificación de Puestos de la institución.

n CONTRATACIÓN DIRECTA:

n DECLARATORIA DE EMERGENCIA

n OF. PGE. Nº: 02701, de 06-07-2011.

n CONSULTANTE: Municipalidad del Cantón Arajuno.

n CONSULTA:

n ?Es procedente que en mi calidad de Alcalde del Cantón Arajuno pueda contratar en forma directa la obra Alcantarillado Sanitario y Pluvial, considerando que la Declaratoria de Emergencia Sanitaria la dicté el 14 de agosto del 2009 y que a la presente fecha se encuentra en vigencia, obra que es necesaria para erradicar los medios infecciosos y la contaminación de las aguas que están causando una epidemia en la comunidad de Arajuno por así determinarlo los informes de la Dirección de Salud de Pastaza y Subcentro de Salud de Arajuno?.

n PRONUNCIAMIENTO:

n La declaratoria de emergencia de la obra de alcantarillado sanitario y pluvial, es atribución y responsabilidad del Municipio de Arajuno, en virtud de lo dispuesto en el Art. 57 de la Ley Orgánica de Contratación Pública.

n En consecuencia, esta Procuraduría no se pronuncia sobre la motivación y los procedimientos efectuados por la Municipalidad a su cargo, para la declaratoria de emergencia, ni para la celebración y el contenido de los contratos señalados, siendo de competencia de la Contraloría General del Estado de conformidad con los artículos 19 y 31 numerales 1 y 34 de la Ley Orgánica de la Contraloría General del Estado, realizar exámenes especiales de las entidades sujetas a su control, con posterioridad a su ejecución, y de ser el caso establecer responsabilidades individuales administrativas, por quebrantamiento de las disposiciones legales cuando fueren del caso.

n CONTRATACIÓN PÚBLICA:

n PLAN ANUAL DE CONTRATACIONES

n DE LA MUNICIPALIDAD

n OF. PGE. Nº: 02705, de 06-07-2011.

n CONSULTANTE: Municipalidad de Montúfar.

n CONSULTAS:

n 1.- ?¿Los GADs pueden realizar la unificación de obras (agrupación) para realizar procesos de contratación, siempre y cuando éstas tengan, el mismo objeto, continuidad y pertenezcan a una misma partida presupuestaria? Toda vez que este procedimiento tiene estrecha vinculación con lo establecido en el numeral 6) del Art. 9 de la LOSNCP?.

n 2.- ?Si un funcionario (encargado del manejo del portal de compras públicas) mantiene conflicto de intereses que puedan afectar el desarrollo de un proceso precontractual o contractual, tiene la posibilidad legal de poner en conocimiento de su superior su impedimento; y la Institución puede encargar el manejo de ese proceso -concurso- a otro funcionario; y de esta manera evitar que el oferente sea excluido, afectando sus derechos constitucionales de participación, de igualdad, de trabajo y trato justo?.

n 3.- ?¿Un ex-Alcalde del Gobierno Municipal de Montúfar (El Arq. Homero Cadena Andino), puede presentar como documento habilitante los informes de obra, o planillas de recepción definitiva, para justificar la ?EXPERIENCIA ESPECÍFICA? en las ofertas que presente? ¿El período de gestión fue del 2000-2009, en su calidad de administrador de la Municipalidad??.

n 4.- ?¿El Gobierno Municipal de Montúfar debe aceptar como experiencia específica de un oferente, las actas de recepción definitiva, donde el oferente suscribe como Alcalde y no como fiscalizador de la obra? Ya que el cargo de Alcalde es administrativo y no ejecutor o fiscalizador de las obra (sic)??.

n 5.- ?El GMM, va a proceder a realizar la contratación de la obra ?CONSTRUCCIÓN DE LA PLANTA DE TRATAMIENTO DE AGUA POTABLE, PARROQUIA SAN JOSÉ, DE LA CIUDAD DE SAN GABRIEL?; esta planta es de TIPO SEMI COMPACTA, la misma que se fabrica en P.R.F.V (Poliéster reforzado en fibra de vidrio) y luego se arma en el sitio del proyecto. La capacidad de esta planta es de 50 litros por segundo y sus componentes principales son: 1.- Estructuras de la planta de agua potable en PRFV (247.641,83 dólares); 2.- Accesorios hidráulicos: 15.285,88 dólares; 3.- Dosificadores de químicos, equipos de laboratorio y equipos de medición: 32.049,31 dólares; 4.- Relleno plástico para acreedores: 18.000 dólares; 5.- Dos macromedidores electromagnéticos, accesorios y cámaras de hormigón: 26.154,73 dólares; 6.- Cámara de válvulas para derivación a planta nueva y accesorios; 5.000,33 dólares; 7.- Cámara de válvulas para derivación a tanques de reserva y accesorios: 4.079,04 dólares 8.- Tuberías y accesorios para derivaciones y desaguas: 12.640,70 dólares; 9.- Caseta de laboratorio: 9.526,35 dólares; 10.- Obra Civil para instalación de la planta: 35.082,45 dólares. Como se puede desprender del proyecto, el 85% corresponde a la adquisición de bienes por la estructura de la planta y el 15% a obra civil. El objeto del contrato es la fabricación, montaje y puesta en marcha de una planta de agua potable para redes media y baja de la ciudad de San Gabriel. Con este antecedente consulto a usted si el procedimiento precontractual que debe llevar a efecto el GMM para la ejecución de este proyecto es el de LICITACIÓN DE BIENES, o el proceso de COTIZACIÓN OBRAS??.

n 6.- ?¿Existe la viabilidad legal para que el Alcalde proceda a reformar el PAC del 2011 a pedido de un abogado, que no tiene ninguna representación o procuración judicial de persona alguna, únicamente lo realiza en función de lo dispuesto en el numeral 23 del Art. 66 de la Constitución de la República??.

n PRONUNCIAMIENTOS:

n 1.- De conformidad con el numeral 7.5 del Clasificador Presupuestario de Ingresos y Gastos del Sector Público, que define a los gastos en obras públicas como aquellos necesarios para las construcciones públicas en beneficio local, la Municipalidad de Montúfar puede agrupar en una misma partida presupuestaria, las obras de similar objeto, cuya contratación requiera esa Corporación Municipal, para efectos de realizar los procesos de contratación sujetos al ámbito de aplicación de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, debiéndose incluirlas en el plan anual de contrataciones, de conformidad con el artículo 22 de esa ley.

n El procedimiento de contratación para la ejecución de las obras, se determinará en función de su cuantía; así, si el presupuesto referencial sobrepasa el valor que resulte de multiplicar el coeficiente 0,00003 por el monto del Presupuesto Inicial del Estado del correspondiente ejercicio económico, se observará el procedimiento de licitación, de conformidad con el numeral 3 del artículo 48 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública. Se aplicará el procedimiento de cotización, según el numeral 2 del artículo 50 de la misma ley orgánica, si el presupuesto referencial oscila entre 0,000007 y 0,00003 del Presupuesto Inicial del Estado del correspondiente ejercicio económico. Las contrataciones de obras, cuyo presupuesto referencial sea inferior al 0,000007 del Presupuesto Inicial del Estado del correspondiente ejercicio económico, podrán ser contratadas bajo el sistema de menor cuantía, de conformidad con el numeral 2 del artículo 51 ibídem.

n En general, se deberán tomar en cuenta los principios que rigen el Sistema Nacional de Contratación Pública de conformidad con lo previsto en el Art. 9 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública.

n 2.- Si el funcionario encargado del manejo del portal de compras públicas, tuviere conflicto de intereses que puedan afectar el desarrollo específico de un proceso precontractual o contractual, está en la obligación legal de abstenerse de intervenir, conforme lo dispone el artículo 232 de la Constitución de la República, correspondiendo a la autoridad nominadora calificar la existencia del motivo de excusa y de ser el caso, disponer que el manejo del respectivo proceso se realice por un funcionario distinto, con el fin de asegurar la transparencia del procedimiento.

n Adicionalmente, se deberán tener en cuenta las inhabilidades generales y especiales previstas en los Arts. 62 y 63 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública.

n 3 y 4.- Por tanto en atención a su tercera y cuarta consultas, se concluye que la experiencia del oferente en obras similares, se debe justificar mediante documentos que demuestren que las obras fueron ejecutadas por el oferente en calidad de contratista, esto es como la persona natural o jurídica, contratada por la entidad para ejecutar obras, en los términos del numeral 6 del artículo 6 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública.

n 5.- El procedimiento de contratación aplicable para el proyecto de ?CONSTRUCCIÓN DE LA PLANTA DE TRATAMIENTO DE AGUA POTABLE, PARROQUIA SAN JOSÉ, DE LA CIUDAD DE SAN GABRIEL?, es el correspondiente a ejecución de obras (cotización o licitación), y deberá ser determinado en función de la cuantía del presupuesto referencial que la Municipalidad determine para la realización de dicho proyecto, de conformidad con los artículos 48 numeral 3 y 50 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública.

n 6.- En atención a los términos de su consulta se concluye que el Plan Anual de Contrataciones de esa Municipalidad, puede ser reformado por el Alcalde como máxima autoridad de esa entidad, de conformidad con los artículos 22 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública y 25 de su Reglamento General, mediante resolución debidamente motivada, que exprese las razones de carácter institucional que den lugar a la modificación.

n En consecuencia, el pedido formulado por un ciudadano sobre la base del derecho de petición reconocido en el numeral 23 del artículo 66 de la Constitución de la República, a efectos de que se modifique el Plan Anual de Contrataciones, debe ser contestado en forma expresa y oportuna; sin embargo, la modificación de dicho Plan, corresponde ser resuelta, atendiendo los intereses públicos institucionales.

n CONTRATO: AMORTIZACIÓN DEL ANTICIPO,

n CONTRATO MODIFICATORIO Y TERMINACIÓN UNILATERAL

n OF. PGE. Nº: 02934, de 22-07-2011.

n CONSULTANTE: Consejo Provincial de Pichincha.

n CONSULTAS:

n 1.- ?¿En los contratos de ejecución de obra, es legalmente obligatoria una amortización del anticipo dentro de un lapso máximo de un año de otorgado??.

n 2.- ?¿En circunstancias de haberse producido un error de buena fe, en la estipulación atinente a la amortización del anticipo, es indispensable la celebración de un contrato modificatorio??.

n 3.- ?¿En caso de negativa de la contratista a la celebración de un contrato modificatorio, en el caso específico supra indicado, esta constituye incumplimiento de obligaciones y da lugar a la terminación unilateral del contrato??.

n 4.- ?¿En el caso específico supra indicado y descrito, se inteligencia la validez del numeral 7.04 de la cláusula séptima, y por consiguiente del contrato, de modo que los términos contractuales determinan una amortización dentro del lapso máximo de un año de otorgado el anticipo; y, en tal circunstancia, existiendo un vacío en la ley del contrato respecto a los términos particulares de amortización, está obligada la contratista aceptar una amortización dentro del lapso máximo de un año de otorgado el anticipo??.

n 5.- ?¿O, en el caso específico antes indicado y descrito, es procedente amortizar el anticipo en base a la proporción existente entre el anticipo entregado y el monto acumulado de inversión ofertado en el mes doce del cronograma vigente, esto es, descontar aproximadamente los dos tercios de las planillas y pagar el tercio restante, dando la posibilidad de que siempre tenga el contratista un flujo de caja adecuado??.

n 6.- ?¿En caso de existir nulidad, esta es absoluta o relativa??.

n 7.- ?¿De existir nulidad, que procedimiento legal debe aplicarse en función del interés público y el principio de legalidad??.

n PRONUNCIAMIENTOS:

n 1.- Según la cláusula séptima del contrato, se entregó en calidad de anticipo al contratista, el 30% del valor del contrato, y dicho valor debe ser amortizado efectuándose su descuento en cada planilla de avance, hasta que se produzca su total amortización en el plazo máximo de doce meses contados desde su pago, según el artículo 139 y la Disposición General Sexta del Reglamento General de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, vigente a la fecha de celebración del contrato.

n 2.- No existe error de hecho o de cálculo que sin viciar el consentimiento, deba ser corregido mediante un contrato modificatorio, pues la omisión de condiciones particulares para la amortización del anticipo, que pudieron ser incorporadas a los pliegos por la entidad contratante de conformidad con el artículo 28 del Reglamento General a la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, se suple por las previsiones del artículo 139 y de la Disposición General Sexta del mismo Reglamento General, que respecto de la forma y plazo para la amortización del anticipo prevén que sea mensual y que se efectúe en el plazo máximo de doce meses desde que el anticipo fue otorgado.

n En atención a los términos de su segunda consulta, se concluye que atenta la inexistencia de error en la cláusula que estipula la amortización del anticipo, que en forma expresa se remite a la disposición general sexta del reglamento general de la ley, no es aplicable el artículo 72 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, que prevé la celebración de contratos modificatorios para enmendar errores de hecho.

n 4 y 5.- El Consejo Provincial de Pichincha deberá efectuar los descuentos por concepto de anticipo, de cada planilla de avance, según el artículo 139 del citado Reglamento General de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública y la cláusula séptima del contrato, numeral 7.03, desde la primera planilla, debiéndose amortizar la totalidad del anticipo pagado, dentro del plazo máximo de un año contado desde que dicho anticipo fue pagado, según la disposición general sexta ibídem, y no a partir del mes doce como propone en la quinta consulta.

n 3, 6 y 7.- Al respecto debo indicarle que sus consultas tercera, sexta y séptima, no están relacionadas con la inteligencia o aplicación de una norma legal, razón por la cual me abstengo de atender las mismas.

n CONVENIO DE PAGO: OBLIGATORIEDAD DE

n INFORMAR A LA CONTRALORÍA Y

n PROCURADURÍA DEL CONVENIO

n OF. PGE. Nº: 02776, de 13-07-2011.

n CONSULTANTE: Ministerio de Turismo.

n CONSULTA:

n ?¿Procede que el Ministerio de Turismo realice el pago a la compañía Vallejo Iregui Pérez Publicidad Cía. Ltda. a través de la figura de convenio de pago??.

n PRONUNCIAMIENTO:

n La Auditoría del Ministerio de Turismo deberá ejercer el control de los procedimientos adoptados con respecto al tema que motiva la consulta que se absuelve con el presente pronunciamiento.

n Sin perjuicio de lo anterior, corresponde a la Contraloría General del Estado, de conformidad con lo previsto en el número 2 del Art. 212 de la Constitución de la República, así como de los artículos 19 y 31 número 34 de la Ley Orgánica de la Contraloría General del Estado, determinar responsabilidades por las acciones u omisiones de los servidores de esa Secretaría de Estado, con relación a la situación consultada.

n El Ministerio de Turismo, para efectos de control posterior, deberá informar a la Procuraduría y a la Contraloría General del Estado de cualquier convenio de pago que se celebre teniendo como antecedente la absolución de esta consulta.

n DECLARATORIA DE UTILIDAD PÚBLICA:

n PREVALENCIA DE LA LEY POSTERIOR

n OF. PGE. Nº: 02822, de 15-07-2011.

n CONSULTANTE: Empresa Pública Municipal de Aseo EMAC EP.

n CONSULTA:

n ?¿Al ser actualmente la EMAC EP una Empresa Pública Municipal constituida al amparo de lo previsto en la Ley Orgánica de Empresas Públicas, corresponde a la Gerente de la Empresa o al Alcalde de la ciudad el emitir la resolución para la declaratoria de utilidad pública de un bien inmueble necesario para el cumplimiento de los fines de la Empresa??.

n PRONUNCIAMIENTO:

n En virtud de que la materia sobre la que versa su consulta está regulada por leyes de igual rango, cabe puntualizar que el Código Orgánico de Organización Territorial, Autonomía y Descentralización fue expedido con posterioridad a la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública y a la Ley Orgánica de Empresas Públicas y que el COOTAD, en el artículo 447 regula el procedimiento de expropiación de inmuebles por parte de los gobiernos autónomos descentralizados, ha incluido una norma en la que regula expresamente el caso de expropiaciones requeridas por las empresas públicas o mixtas de los gobiernos autónomos municipales, disponiendo que éstas deberán solicitar tales expropiaciones a la máxima autoridad ejecutiva correspondiente, es decir al Alcalde, en el caso de una empresa pública municipal.

n Por lo expuesto, en atención a su consulta, se concluye que de conformidad con lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 447 del Código Orgánico de Organización Territorial, Autonomía y Descentralización, al ser la EMAC EP una Empresa Pública Municipal, corresponde a la Gerente de la empresa solicitar al Alcalde de la ciudad, que emita la resolución para la declaratoria de utilidad pública de un bien inmueble necesario para el cumplimiento de los fines de la empresa.

n DIETAS: MIEMBROS DEL CONSEJO

n DE ADMINISTRACIÓN Y DISCIPLINA

n DEL CUERPO DE BOMBEROS

n OF. PGE. Nº: 03035, de 28-07-2011.

n CONSULTANTE: Jefe del Cuerpo de Bomberos de Samborondón.

n CONSULTA:

n ??quiénes tendrían derecho y en qué montos para percibir dietas como miembros del Consejo de Administración y Disciplina del Cuerpo de Bomberos de Samborondón, integrado a la fecha, conforme a la Ordenanza vigente, entre otros, por un Concejal del Cantón designado por el Concejo Cantonal, dos representantes de los habitantes del cantón, designados por el Alcalde, uno de los cuales actualmente es servidor Municipal bajo relación de dependencia?.

n PRONUNCIAMIENTO:

n El Concejal designado por el Concejo Cantonal y el servidor municipal que ha sido designado por el Alcalde en representación de la sociedad civil, así como el Primer Jefe y el Segundo Jefe, que integran el Directorio del Consejo de Administración y Disciplina del Cuerpo de Bomberos de Samborondón, al percibir remuneración como servidores públicos, ya no tienen derecho al pago de dietas por las sesiones de Consejo, de conformidad con el artículo 117 de la Ley Orgánica del Servicio Público. El derecho al pago de dietas se mantiene exclusivamente para aquellos miembros que no perciben ingresos del Estado, designados como representantes o vocales a directorios, juntas, comités o cuerpos colegiados en general, de las instituciones del Estado, de conformidad con el Art. 125 ibídem, correspondiéndole al Ministerio de Relaciones Laborales, expedir la regulación pertinente para este caso, conforme lo dispone el mismo artículo.

n Por tanto, con respecto a los miembros del Consejo de Administración y Disciplina del Cuerpo de Bomberos de Samborondón, únicamente el representante de los habitantes, siempre que no fuere servidor público y que no perciba ingresos del Estado, tiene derecho al pago de dietas, según el artículo 125 de la Ley Orgánica del Servicio Público, cuyo monto se deberá determinar en función de la regulación que en su momento expida el Ministerio de Relaciones Laborales; hasta tanto, se observará el segundo inciso del artículo 3 reformado, de la Resolución de la extinguida SENRES, publicada en el Registro Oficial Nº 340 de 23 de agosto de 2006, que dispone: Art. 3.- ?Aquellos miembros que no perciban ingresos del Estado y sean designados como representantes o vocales a consejos, directorios, juntas y comités o cuerpos colegiados en general de las instituciones del Estado, el valor de la dieta por sesión realizada será el equivalente al cinco por ciento de la remuneración mensual unificada establecida y aprobada legalmente para el grado uno de la Escala de Remuneraciones Mensuales Unificadas del Nivel Jerárquico Superior que se encuentre en vigencia?.

n DIETAS: MIEMBROS DEL DIRECTORIO

n ?CONCEJALES-

n CONSULTANTE-: Empresa Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Ibarra.

n CONSULTA:

n ?Debe la EMAPA-I pagar dietas a los miembros de su Directorio, cuando estos son funcionarios públicos municipales en su calidad de concejales?.

n PRONUNCIAMIENTO:

n Se concluye que a partir del 6 de octubre de 2010, fecha de la promulgación de la Ley Orgánica del Servicio Público, los servidores públicos que sean designados para integrar cuerpos colegiados, al percibir remuneración, ya no tienen derecho al pago de dietas, en aplicación del Art. 117 de la Ley Orgánica del Servicio Público. Este derecho se mantiene exclusivamente para aquellos miembros que no perciben ingresos del Estado, designados como representantes o vocales a directorios, juntas, comités o cuerpos colegiados en general, de las instituciones del Estado, de conformidad con el Art. 125 ibídem, correspondiéndole al Ministerio de Relaciones Laborales, expedir la regulación pertinente para este caso, conforme lo dispone el mismo artículo. En similares términos se ha pronunciado la Procuraduría General del Estado con los oficios Nos. 17666 de 29 de noviembre del 2010 y 00470 de 14 de enero del 2011 y 01139 de 29 de marzo del 2011.

n Por tanto, en atención a los términos de su consulta se concluye que los concejales que integran el Directorio de la EMAPA-I, al percibir remuneración como servidores públicos, ya no tienen derecho al pago de dietas por las sesiones de Directorio de esa Empresa Pública Municipal, de conformidad con el artículo 117 de la Ley Orgánica del Servicio Público.

n EMPRESA DE AGUA POTABLE Y

n ALCANTARILLADO ?SAN MATEO: PERSONERÍA

n JURÍDICA Y CRÉDITOS INTERNOS

n OF. PGE. Nº: 02718, de 07-07-2011.

n CONSULTANTE: Ministerio de Desarrollo Urbano y Vivienda.

n CONSULTAS:

n 1.- ?¿?La Empresa de Agua Potable y Alcantarillado ?San Mateo?, tiene personería jurídica propia, al haberse creado mediante decreto ley y designado mediante Decreto Ejecutivo el nombramiento del representante legal y constar incorporada en el catastro de entidades del sector público??.

n 2.- ?¿Puede la Empresa para el cumplimiento de sus funciones obtener créditos sea internos o externos, de Entidades Públicas o Privadas u otras entidades sea de organismos internacionales de crédito, de los cuales el Ecuador sea miembro y ser sujeto de endeudamiento; y, recibir aportes del Gobierno Central??.

n 3.- ?¿?para recibir dichos créditos la Empresa requiere la aprobación del Ministerio de Desarrollo Urbano y Vivienda??.

n PRONUNCIAMIENTOS:

n 1.- La Empresa de Agua Potable y Alcantarillado ?San Mateo?, tiene personería jurídica propia, de conformidad con el artículo 1 de la ley que la creó, publicado en el Registro Oficial Nº 481 de 12 de julio de 1994, que rige en cuanto no se oponga a la Ley Orgánica de Empresas Públicas. En consecuencia, para continuar operando, dicha Empresa debe adecuar su organización y funcionamiento a las disposiciones de la Ley Orgánica de Empresas Públicas.

n Toda vez que la prestación de los servicios públicos de agua potable y alcantarillado, en todas sus fases, es competencia exclusiva de las municipalidades, de conformidad con el numeral 4 del artículo 264 de la Constitución de la República, la letra d) del artículo 55 y el artículo 137 del Código Orgánico de Organización Territorial, Autonomía y Descentralización, corresponde a los personeros de la Empresa de Agua Potable y Alcantarillado ?San Mateo?, coordinar a la brevedad posible con las municipalidades de los cantones Esmeraldas y Atacames, la implementación urgente del proceso de transición y adecuación de dicha empresa a la vigente Ley Orgánica de Empresas Públicas, proceso que no debe interrumpir o limitar su capacidad administrativa y operativa, según lo prevé la misma transitoria.

n 2 y 3.- Una vez que la Empresa de Agua Potable y Alcantarillado ?San Mateo? adecue su constitución y funcionamiento a la Ley Orgánica de Empresas Públicas, conforme lo prevé el artículo 42 de esa Ley Orgánica, podrá solicitar financiamiento a entidades públicas o privadas, tanto locales como nacionales, para el cumplimiento de sus fines y objetivos empresariales, acorde a su capacidad de pago. El endeudamiento deberá solicitarse en el marco de los Planes Nacional y Local de Desarrollo con sujeción a las políticas que emita el Comité de Deuda Pública, de conformidad con el artículo 44 de la Ley Orgánica de Empresas Públicas. Los recursos para pagar tales créditos deben ser debidamente presupuestados según dispone el artículo 116 del Código Orgánico de Planificación y Finanzas Públicas, y los créditos se deben destinar a los objetivos empresariales para los que fueren contratados.

n Tomando en consideración el principio de legalidad establecido en el artículo 226 de la Constitución de la República, que dispone: ?Las instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores públicos y las personas que actúen en virtud de una potestad estatal ejercerán solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitución y la ley. Tendrán el deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines y hacer efectivo el goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitución?, se concluye que la rectoría que ejerce el Ministerio de Desarrollo Urbano y Vivienda con respecto del Agua Potable y Saneamiento, no constituye fundamento para que la Empresa de Agua Potable y Alcantarillado San Mateo necesite autorización previa de dicha Cartera de Estado para recibir créditos. Sin perjuicio de que las entidades que otorguen el financiamiento requieran informes previos u otros requisitos específicos para la obtención del respectivo financiamiento, que se sujetará a las normas que lo rija, según el ente que otorgue el financiamiento.

n El monto y los términos de los contratos de crédito que llegare a suscribir la Empresa Pública, son de exclusiva responsabilidad de sus personeros.

n En similares términos se ha pronunciado la Procuraduría General del Estado, respecto de la capacidad de endeudamiento de las empresas públicas, en pronunciamientos contenidos en oficio Nº 017665 de 29 de noviembre del 2010, dirigido a la Empresa Pública Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Portoviejo y Nº 01520 de 26 de abril de 2011 dirigido a la Empresas Pública Municipal Mercado de Productores Agrícolas de San Pedro de Riobamba.

n EXPLOTACIÓN DE MATERIAL PÉTREO:

n COMPETENCIA

n OF. PGE. Nº: 02766, de 13-07-2011.

n CONSULTANTE: Municipalidad de Tena.

n CONSULTAS:

n 1.- ?¿Si la competencia otorgada en el Art. 264, numeral 12) de la Constitución de l